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Title:海關稅務律師:包稅進口貨物的走私犯罪風險

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Time: 2020年05月25日

  一、本文中“包稅進口”的含義

  “包稅進口”并非法定概念,我們認為實踐中“包稅進口”主要具備以下幾個特征:第一,企業進口的貨物屬于應稅貨物,即進口時需要繳納一定的稅金,包括關稅及進口環節海關代征稅(實踐中也有以“包稅”方式進口禁、限制進口貨物,本文主要指應稅貨物)。

  第二,企業向國外賣家支付的款項中包括貨物進口時向海關繳納的稅金;或向國內代理商(報關公司等)支付的款項中包括貨物進口時的稅金。貨物由賣家或代理商負責將從境外運至境內交給企業,企業不再另行向海關繳納稅金。但企業支付給賣方或者代理商的稅金往往低于應當向海關正常進口環節申報時需繳納的稅款。

  第三,負責履行報關申報義務的一方諸如代理商未如實向海關申報,且偷逃稅款。

  二、包稅進口的性質

  海關稅務律師:從行為方式上看:在通關環節中,行為人一般會采取偽報、瞞報、偽裝、藏匿等欺騙手段,瞞過海關的監管、檢查,運輸、攜帶、郵寄依法應當繳納稅款或同時需經許可的貨物、物品進出境。

  從主觀故意上看:行為人在主觀上明知上述申報方式是不真實的,且知道或應當知道以包稅的方式進口相較于正常申報進口可以少繳或不繳稅金。

  從目的上看:行為人包稅進口的主要目的就是為了少繳或不繳稅金,即偷逃稅款。

  根據我國《海關法》第八十二條規定,違反本法及有關法律、行政法規,逃避海關監管,偷逃應納稅款、逃避國家有關進出境的禁止性或者限制性管理,有下列情形之一的,是走私行為:

  (一)運輸、攜帶、郵寄國家禁止或者限制進出境貨物、物品或者依法應當繳納稅款的貨物、物品進出境的……

  綜上可知,包稅進口實則是一種偷逃稅款(存在同時逃證)的走私行為。

  三、對貨主的定罪處罰

  (一)貨主在包稅進口中存在走私故意的認定

  走私犯罪,在主觀方面由故意構成,過失不構成犯罪。根據《最高人民法院、最高人民檢察院、海關總署關于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》規定可知,如果行為人明知自己的行為違反國家法律法規,逃避海關監管,偷逃進出境貨物、物品的應繳稅額,或者逃避國家有關進出境的禁止性管理,并且希望或者放任危害結果發生的,應認定為具有走私的主觀故意。當然如果行為人在沒有走私故意的情況下存在違反海關法律法規,逃避海關監管的行為,不屬于走私行為,一般對其進行以行政處理。

  由于包稅進口的通關環節一般是由代理商負責,由代理商制作單證并向海關實施申報行為。因此不管其是采用偽報、瞞報、夾藏或者以其他方式作虛假申報,對其主觀上具有明知故意的認定,一般比較容易。而貨主往往不參與通關環節,也不參與制作虛假單證,因此很難有直接證據證明貨主在主觀上存在故意明知,但貨主實際從“包稅進口”中獲益。針對走私犯罪嫌疑人、被告人主觀故意的認定問題,《最高人民法院、最高人民檢察院、海關總署關于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》第五條做了規定,走私主觀故意中的“明知”是指行為人知道或者應當知道所從事的行為是走私行為。具有下列情形之一的,可以認定為“明知”,但有證據證明確屬被蒙騙的除外:

  ……

  (五)以明顯低于貨物正常進(出)口的應繳稅額委托他人代理進(出)口業務的;

  ……

  根據上述規定,針對包稅進口的情形,如果貨主支付給代理商的稅款明顯低于貨物正常進口應繳的稅款,其又無法舉證證明包稅價格并不是明顯低于正常進口價格及稅費,或者無法舉證證明其是屬于被蒙騙或完全不知情的情形的,則將被認定為在主觀上存在走私的明知故意。但貨主往往想要證明以上兩個事項一般是比較有難度的。

  (二)貨主在共同犯罪中主從犯的認定

  如貨主被認定參與“包稅進口”,則構成走私罪共犯?!缎谭ā返诙鶙l規定,組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯;第二十七條規定,在共同犯罪中起次要或者輔助作用的,是從犯。對于從犯,應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。在司法實踐中,一般認定為主犯的有以下幾種情形:犯意提起者、犯罪的組織者、指揮者或者主要實行者。主要實行者在共同犯罪中雖然往往沒有起組織、策劃、指揮作用,但卻是共同犯罪的積極參加者,或者是犯罪結果的主要責任者,因此應認定為主犯。而從犯在包稅進口走私犯罪中往往表現為:對犯罪結果的產生有直接的責任,但相對于主犯而言,他所起的只是次要作用,如沒有實行犯罪中的一些關鍵重要情節,對犯罪結果所起的作用較小。

  但司法實踐中,對于貨主在包稅進口走私共同犯罪中的主從犯認定并不統一。有些判例中認為貨主因是主要的受益者而被認定為主犯。如(2018)粵19刑初210號: A公司股東劉某某與黃某某(另案處理)商議決定,由A公司出納黃某某跟單聯絡,A公司以明顯低于貨物正常進口應繳稅額的包稅價格將從境外采購的2票共計60621千克偏光片委托黃某某團伙進口。黃某某團伙采用偽報貿易方式、低報價格等方式將貨物從海關申報進口,A公司在境內支付包稅費后收貨,并將貨物在國內銷售,偷逃稅款。劉某某辯護人認為,黃某某是主犯,A公司、劉某某是從犯。走私行為的犯意提起者、主要受益者是黃某某。但法院最終認為: A公司、劉某某起主要作用,是主犯。又如(2017)粵19刑初224號:A公司股東劉某某與B公司老板張某商談后確定,以明顯低于正常進口應繳稅費的價格,委托張某從香港把供應商交付的手機主板包稅走私入境。一審認定:A公司作為貨主,為節省經營成本,放任B公司采取包稅方式進口貨物,但并未直接參與走私通關的核心環節,對本案走私犯罪起次要作用,而張某在共同犯罪中起主要作用,是主犯。但二審(2018)粵刑終1532號認定:A公司長期以明顯低于正常進口應繳稅費的價格委托B公司包稅走私進口手機主板,是涉案走私犯罪的主要受益者,在共同犯罪中起主要作用,是主犯。

  而有些判例認為貨主并未實際參與到通關環節中,而代理商負責通關,一般都是他們確定報關價格、品名等,并負責制作與真實交易不符的虛假報關單證等,在該類走私犯罪中起到關鍵的作用。因此認為代理商為主犯,而貨主是從犯。如

  (2019)粵19刑初84號:經A公司的老板張某決定,A公司將本應以一般貿易方式報關進口的貨物,以明顯低于貨物正常進口應繳稅額的包稅價格委托B公司包稅方式進口。后B公司通過低報價格、偽報品名、偽報重量、拆分貨物“化整為零”等方式將貨物偽報進口,偷逃稅款。法院認定A公司和張某在共同犯罪中作用較次,依法應從輕處罰。又如(2019)粵19刑初226號判決:何某某在共同犯罪中,其雖系涉案走私入境的玉石毛料的,貨主但并未直接參與通關程序,其系出于貪圖便宜、節省成本的目的而委托陳某通關團伙將玉石包稅進口,相對于陳某一方,作用較輕,可認定為從犯,依法應從輕或減輕處罰。

  (三)定罪處罰

  1.定罪。包稅進口偷逃的稅款達到量刑標準的,依照《刑法》第一百五十三條規定的走私普通貨物、物品罪,進行定罪處罰。即自然人犯罪,偷逃稅款達到10萬元,而單位犯罪的,偷逃稅款達到20萬元。當然如果進口的貨物是屬于涉稅又涉證的,亦達到了其他走私罪的量刑標準,則擇重處罰,此時就有可能構成其他走私犯罪。

  2.處罰。構成走私普通貨物、物品罪的,具體處罰標準如下圖:




  構成其他罪名的,應以具體罪名相對應處罰標準進行處罰。

  四、應如何預防走私風險

  在“包稅進口”類型的走私犯罪中,作為貨主的企業往往以自己不知情不構成犯罪為由進行抗辯,然而根據本文上述的替換來看,該抗辯點幾乎起不到任何抗辯的效果,因為只要貨主支付的稅款明顯低于貨物正常進口應繳納的稅款,且企業無法證明其支付稅金的合理性以及是因被蒙騙導致,一般都會被認定為具有走私的明知故意。對于企業來說,一旦被認定為構成走私犯罪,將難逃刑事責任。這對企業來說不管是在經濟上還是信譽上無疑都將遭到嚴重打擊,甚至整個企業將不堪負重而難以繼續經營。因此,作為企業,預防“包稅進口”的風險的重要性是毋容置疑的。本文提出以下兩點建議:

  首先,務必要準確掌握甚至確定貨物正常進口需要繳納稅款的金額,以防止貨物應繳納的稅款明顯高于企業向第三人支付的稅款。企業采用“包稅進口”的原因往往是為降低成本或者是通關快,但如果由于不謹慎而為之導致支付的稅金明顯低于貨物正常進口所要繳納的稅金,就很容易被認定為存在走私的明知故意。此時很難以“沒參與、不知情”抗辯成功。企業很可能輕則承擔行政責任,重則承擔刑事責任。

  其次,盡可能以企業名義向海關繳納稅金,防止賣家或代理商存在欺騙行為。而且如果貨物存在進口增值稅,企業還可憑進口增值稅票作為進項發票進行稅費抵扣。但如果企業將稅款直接支付給賣方或代理商,根據《中華人民共和國海關審定進出口貨物完稅價格辦法》第十五條規定,如果進口貨物的價款中單獨列明的進口關稅、進口環節海關代征稅及其他國內稅,不計入該貨物的完稅價格。據此可知,如將稅款和貨款或其他代理費用一并支付給代理商但無法實際證明系稅款的,企業支付的稅款將很可能計入貨物的完稅價格,將給企業增加一些額外的稅費負擔。

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